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云閃付pos機可靠嗎
上海市第一中級人民法院在履行司法審判職能的同時(shí)，歷來(lái)高度重視精品案例工作，以總結司法裁判經(jīng)驗，著(zhù)力提升司法裁判品質(zhì)。在全國法院系統2019年度優(yōu)秀案例分析評選活動(dòng)中，上海一中院獲先進(jìn)組織單位獎，共18篇案例獲獎，獲獎數量居全國法院第一?，F官方微信公眾號推出《案例精選》專(zhuān)欄，選取審判實(shí)踐中具有典型意義的優(yōu)秀案例予以推送，以供參考。
非法獲取他人付款二維碼
占有關(guān)聯(lián)銀行卡內資金的認定
段某盜竊案
案例編寫(xiě)人
胡健濤
案件索引
二審：上海市第一中級人民法院（2018）滬01刑終1757號
裁判要點(diǎn)
第三方支付平臺的付款二維碼不屬于信用卡信息資料。行為人利用非法獲取的第三方支付平臺付款二維碼進(jìn)行掃碼交易，占有他人綁定的銀行卡賬戶(hù)內錢(qián)款，不屬于冒用他人信用卡的信用卡詐騙行為。對此類(lèi)非法獲取付款二維碼等信息資料從而轉移關(guān)聯(lián)銀行卡資金的行為，應當以非法獲取財物時(shí)起決定性作用的手段行為來(lái)確定罪名。本案被告人在他人不知情的情況下，擅自使用付款二維碼掃碼支付，獲取關(guān)聯(lián)銀行卡內資金，被害人也在不知情的情況下遭受損失，其行為符合秘密竊取的行為特征，應當認定為盜竊罪。
相關(guān)法條
《中華人民共和國刑法》
第二百六十四條
【盜竊罪】盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶(hù)盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)。
第一百九十六條
【信用卡詐騙罪】有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)：
（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；
（二）使用作廢的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）惡意透支的。
前款所稱(chēng)惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規定限額或者規定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。
盜竊信用卡并使用的，依照本法第二百六十四條的規定定罪處罰。
基本案情
被告人：段某
檢察院以被告人段某犯信用卡詐騙罪，向一審法院提起公訴。法院經(jīng)審理查明：
2017年4月
被告人段某以非法占有為目的，利用其本人及他人的身份信息，在某商戶(hù)微信公眾號平臺注冊段某等5個(gè)資金賬戶(hù)，并綁定相關(guān)銀行卡賬戶(hù)。
同月14日至17日
段某在非法獲得他人“銀聯(lián)錢(qián)包”APP內設定的付款二維碼信息后，利用某商戶(hù)賬戶(hù)的掃碼功能，采用掃描付款二維碼的方法，將他人在“銀聯(lián)錢(qián)包”APP所綁定的銀行卡賬戶(hù)內資金轉至其控制的個(gè)人銀行賬戶(hù)，盜取資金共計人民幣7萬(wàn)余元。
2017年10月12日
被告人段某被公安人員抓獲，到案后如實(shí)供述上述犯罪事實(shí)。
裁判結果
一審法院作出刑事判決：
被告人段某犯盜竊罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣一萬(wàn)二千元；涉案贓款依法予以追繳或責令退賠；作案工具予以沒(méi)收。
宣判后，檢察院以段某的行為構成信用卡詐騙罪為由提出抗訴。
上海市第一中級人民法院作出刑事裁定，駁回抗訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認為：
本案被告人段某沒(méi)有冒用他人信用卡，也未侵犯信用卡管理秩序，其行為不構成信用卡詐騙罪。
段某雖然實(shí)施了騙取商戶(hù)開(kāi)通掃碼支付功能、虛構商品交易事實(shí)等欺騙行為，但利用非法獲取的付款二維碼進(jìn)行掃碼交易，才是實(shí)現非法占有他人錢(qián)款最終目的的決定性行為，故本案應以段某掃碼轉移銀行卡資金的行為來(lái)認定罪名。
段某在他人不知情的情況下，擅自使用付款二維碼掃碼支付，獲取關(guān)聯(lián)銀行卡內資金，其行為本質(zhì)上符合秘密竊取的特征，應當認定為盜竊罪。
據此，二審法院依法駁回檢察機關(guān)抗訴，維持原判。
案例注解
支付寶、微信、銀聯(lián)云閃付等移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)支付平臺的興起，使得金融支付方式發(fā)生重大變革。
在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，傳統的直接使用銀行卡讀取磁條或芯片的支付方式，已經(jīng)拓展為通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)支付平臺綁定銀行卡，使用手機等移動(dòng)終端設備進(jìn)行轉賬支付。
由此，與銀行卡有關(guān)的財產(chǎn)犯罪行為方式也隨之發(fā)生變化，給司法定性帶來(lái)較大爭議。
本案中，通過(guò)對被告人段某的行為進(jìn)行整體分析，其行為實(shí)質(zhì)上就是利用非法獲取的“銀聯(lián)錢(qián)包”付款二維碼進(jìn)行掃碼交易，占有他人綁定的銀行卡賬戶(hù)內錢(qián)款。
上述行為定性的主要爭議焦點(diǎn)在于：
一是付款二維碼是否屬于《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條第二款第（三）項規定的“信用卡信息資料”；
二是冒用他人付款二維碼進(jìn)行支付的行為是否屬于冒用他人信用卡；
三是行為人的行為是否屬于竊取他人銀行卡內資金的盜竊行為。
一、
付款二維碼不屬于信用卡信息資料
信用卡信息資料，是指發(fā)卡銀行在發(fā)卡時(shí)使用專(zhuān)用設備寫(xiě)入信用卡磁條中的，作為POS機、ATM機等終端機識別合法用戶(hù)的數據，是一組有關(guān)發(fā)卡行代碼、持卡人賬戶(hù)、賬號、密碼等內容的加密電子數據。[1]
因此，信用卡信息資料，主要是與持卡人卡號、發(fā)卡銀行、支付密碼等相關(guān)的載入信用卡磁條的相關(guān)信息。
那么，二維碼信息是否可視為信用卡信息資料呢？
二維碼支付是一種以賬戶(hù)體系為基礎構建的新一代無(wú)線(xiàn)支付模式，具體操作流程是商家通過(guò)二維碼生成軟件將商品交易等信息匯編成一個(gè)二維碼，并將其發(fā)布在印刷資料或者網(wǎng)絡(luò )頁(yè)面等載體上，用戶(hù)通過(guò)智能移動(dòng)終端掃描二維碼，終端識別二維碼中的交易信息并傳遞至第三方支付平臺或金融機構，實(shí)現用戶(hù)與商家之間的支付結算。[2]
2017年12月，中國人民銀行正式發(fā)布《條碼支付業(yè)務(wù)規范（試行）》（銀發(fā)〔2017〕296號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條碼支付規范》），《條碼支付規范》第2條指出，條碼（二維碼）支付業(yè)務(wù)是指銀行業(yè)金融機構、非銀行支付機構應用條碼技術(shù)，實(shí)現收付款人之間貨幣資金轉移的業(yè)務(wù)活動(dòng)。
因此，二維碼支付與現金支付、信用卡支付等支付方式一樣，都實(shí)現了資金的轉移，本質(zhì)上是一種支付方式。
《條碼支付規范》第18條規定，“銀行、支付機構應指定專(zhuān)人操作與維護條碼生成相關(guān)系統。條碼信息僅限包含當次支付相關(guān)信息，不應包含任何與客戶(hù)及其賬戶(hù)相關(guān)的支付敏感信息。特約商戶(hù)展示的條碼，僅限包含與當次支付有關(guān)的特約商戶(hù)、商品（服務(wù)）或商品（服務(wù)）訂單等信息。移動(dòng)終端展示的條碼，不得包含未經(jīng)加密處理的客戶(hù)本人賬戶(hù)信息?！?/p>
從上述條文中可以推斷付款二維碼信息具有以下幾個(gè)方面特征：
一是付款二維碼信息具有單次性，僅包含“當次”支付有關(guān)的信息。
二是付款二維碼信息是一種交易信息，僅包含與支付相關(guān)的交易信息，具體包括商戶(hù)信息、受理終端類(lèi)型和代碼、交易時(shí)間和地點(diǎn)、交易金額、交易類(lèi)型和渠道、交易發(fā)起方式等信息。
三是付款二維碼信息不得包含與客戶(hù)及其賬戶(hù)相關(guān)的支付敏感信息，即不得含有客戶(hù)的支付密碼、銀行卡密碼、驗證碼、卡片有效期、生物特征以及未經(jīng)客戶(hù)授權的對客戶(hù)的信息安全和資金安全造成危害的金融信息。
四是付款二維碼信息具有加密性。對于移動(dòng)終端上展示的付款二維碼信息，其內容雖可以包含客戶(hù)用于生成條碼相關(guān)的客戶(hù)支付賬戶(hù)、銀行賬戶(hù)、手機號碼等賬戶(hù)信息，但是必須經(jīng)過(guò)加密處理，即付款二維碼信息與客戶(hù)賬戶(hù)信息須經(jīng)加密系統隔斷。
綜上，付款二維碼不包含與客戶(hù)銀行卡密碼、支付密碼有關(guān)的支付敏感信息，即便含有客戶(hù)支付賬戶(hù)、銀行卡賬戶(hù)等相關(guān)的賬戶(hù)信息，但也必須經(jīng)過(guò)加密處理，不能說(shuō)獲取了付款二維碼信息即得到了他人信用卡信息資料。
二、
冒用他人付款二維碼支付的行為不屬于冒用他人信用卡
本案中，段某占有的資金雖來(lái)源于付款二維碼對應的支付賬戶(hù)所關(guān)聯(lián)的銀行卡，但也不能簡(jiǎn)單的以資金來(lái)源于銀行卡賬戶(hù)，就視作冒用他人信用卡，而應當結合行為人的行為具體分析。
所謂冒用他人信用卡，是指非持卡人未經(jīng)持卡人同意或授權，以持卡人的名義使用信用卡進(jìn)行購物、消費、提取現金等騙取財物的行為。
信用卡必須由持卡人本人使用，這是信用卡管理的一項基本制度。以非法占有為目的，冒充持卡人身份使用信用卡，不僅侵犯了公私財產(chǎn)權，也擾亂了信用卡管理秩序，故認定冒用他人信用卡的重點(diǎn)在于行為人是否冒充持卡人身份使用信用卡，以及是否妨害信用卡的管理秩序。
第一，從行為方式來(lái)看
不法分子通過(guò)非法途徑獲取客戶(hù)“銀聯(lián)錢(qián)包”登錄名、密碼，然后進(jìn)行登陸后獲取他人付款二維碼。由于客戶(hù)在注冊“銀聯(lián)錢(qián)包”賬戶(hù)時(shí)已驗證銀行卡卡號等信息綁定賬戶(hù)，且完成小額免密支付授權，段某利用從其他不法分子處獲取的付款二維碼，以客戶(hù)名義掃描付款二維碼進(jìn)行消費，可直接完成銀行卡賬戶(hù)內資金的轉移。
就上述行為分析，段某等人非法獲取的是“銀聯(lián)錢(qián)包”客戶(hù)端登陸賬號和密碼，進(jìn)而獲取付款二維碼，并最終靠掃描付款二維碼的方式占有客戶(hù)銀行卡內資金。
段某等人并未獲取到客戶(hù)的銀行卡賬號、密碼等相關(guān)信息資料，也沒(méi)有任何使用銀行卡的具體行為，因此，不能簡(jiǎn)單地將冒用他人付款二維碼的行為視作冒用他人信用卡。
第二，從侵害的法益來(lái)看
根據第三方支付業(yè)務(wù)的操作模式，用戶(hù)在注冊使用“銀聯(lián)錢(qián)包”等第三方支付平臺時(shí)，已經(jīng)綁定銀行卡和設定支付密碼，消費結算時(shí)只需登陸平臺、輸入平臺支付密碼即可完成交易。
第三方支付平臺根據客戶(hù)的支付指令，并不對使用者的真實(shí)身份進(jìn)行核實(shí)，僅僅是單純依據支付指令將劃扣請求發(fā)送給銀行，銀行據此進(jìn)行支付。因此，通過(guò)商戶(hù)掃描第三方支付平臺的付款二維碼進(jìn)行支付時(shí)，第三方支付平臺本身不具有區分輸入指令者是否是真正權利人的功能，因而也不存在“因陷入錯誤認識而受騙”的情形。[3]
此時(shí)，行為人亦并不直接和銀行發(fā)生關(guān)系，銀行只是依據第三方支付平臺發(fā)出的支付指令正常地履行劃款義務(wù)，換言之，銀行并沒(méi)有被騙，行為人的行為不涉及對信用卡管理和使用秩序的侵害。
綜上，二維碼支付不同于信用卡支付，段某未實(shí)施冒用他人信用卡的行為，也未侵犯信用卡管理秩序，其行為不構成信用卡詐騙罪。
三、
冒用他人付款二維碼的行為應認定為盜竊罪
就被告人段某的行為分析，獲取他人付款二維碼后通過(guò)掃碼交易獲取他人銀行卡資金的行為應適用《刑法》第264條的規定，認定為盜竊罪，具體理由如下：
（一）本案的被害人是“銀聯(lián)錢(qián)包”客戶(hù)
確定被害人是認定此類(lèi)侵財案件構成何種犯罪的前提之一。
通過(guò)前述二維碼掃碼支付的交易流程可以看出，客戶(hù)在“銀聯(lián)錢(qián)包”APP上通過(guò)實(shí)名認證、綁定銀行卡、設定支付密碼后，從而建立快捷支付通道，開(kāi)通掃碼支付功能。根據銀聯(lián)用戶(hù)平臺服務(wù)協(xié)議，客戶(hù)注冊完畢后，具有妥善保管賬戶(hù)用戶(hù)名和密碼的義務(wù)，只要登錄人使用正確的賬戶(hù)名和密碼登陸，銀聯(lián)平臺都視為是客戶(hù)本人所為。
在這種支付流程下，銀聯(lián)平臺和銀行都沒(méi)有產(chǎn)生認識錯誤而被騙。相反，由于犯罪分子的行為，客戶(hù)銀行卡內錢(qián)款在不知情的情況下被劃走，遭受財產(chǎn)損失的為平臺客戶(hù)（雖然本案中客戶(hù)銀行賬戶(hù)內資金被劃走后，通過(guò)向銀聯(lián)和商戶(hù)平臺申訴，商戶(hù)平臺和銀聯(lián)賠付了款項，但這是客戶(hù)的事后救濟行為，不影響刑事案件中被害人的認定）。
（二）本案應以行為人獲取財物時(shí)起決定性作用的行為來(lái)確定罪名
對既采取秘密竊取又采取欺騙手段非法占有財物行為的定性，可以在被害人有無(wú)處分財物意識的基礎上再從行為人占有財物時(shí)采取的主要手段上，區分盜竊與詐騙。[4]
對此，行為人針對同一犯罪對象連續實(shí)施了多個(gè)手段行為，以達成一個(gè)非法占有他人財物的目的，一般應當以行為人實(shí)施的轉移占有的行為認定罪名。
但是，基于利用付款二維碼信息等第三方支付平臺侵財犯罪的特殊性，行為人獲取了付款二維碼或第三方支付平臺賬戶(hù)、密碼等信息資料，即可通過(guò)不法手段直接占有他人財物。對于此類(lèi)行為，可以考慮將據以定罪的事實(shí)環(huán)節適度前移，一般以行為人非法獲取被害人的銀行賬號及密碼或者同類(lèi)數碼介質(zhì)的行為作為認定犯罪性質(zhì)的事實(shí)依據。[5]
總而言之，在類(lèi)似基于非法獲取財產(chǎn)替代物從而非法轉移資金的復合行為中，應當以非法獲取財物時(shí)起決定性作用的手段行為來(lái)確定罪名，這也符合事物性質(zhì)由矛盾的主要方面決定的唯物辯證法原理。
具體到本案，獲取付款二維碼雖未直接占有他人錢(qián)財，但是距離造成侵財結果已十分接近，對普通人來(lái)說(shuō)操作上亦沒(méi)有障礙，故一般可以非法獲取他人付款二維碼的手段行為來(lái)確定罪名。但因段某非法獲取付款二維碼的方式未能查實(shí)，且一定程度上非法獲取者的行為與段某的行為又存在分離，故只能以段某掃碼轉移銀行卡資金的行為來(lái)認定本案的行為性質(zhì)。
段某在他人不知情的情況下，擅自使用付款二維碼掃碼支付，獲取關(guān)聯(lián)銀行卡內資金，被害人也在不知情的情況下遭受損失，其行為符合秘密竊取的特征。
（三）認定盜竊罪符合一般公眾的認知
常識、常理、常情是制定和理解法律的基礎，法律應當建立在社會(huì )公眾共同意志的基礎上，以公眾的常識判斷罪與非罪、此罪與彼罪。[6]
刑法上規定盜竊他人信用卡并使用的認定為盜竊，主要是因為致使被害人遭受財產(chǎn)損失的主要環(huán)節是行為人的盜竊信用卡行為，之后使用信用卡實(shí)際是為了實(shí)現盜竊目的。按照常理，行為人秘密非法獲取他人付款二維碼，實(shí)際上就是要竊取關(guān)聯(lián)銀行卡賬戶(hù)內的錢(qián)款，通俗地講，被害人的錢(qián)是被偷了，而非被騙，故對該行為認定為盜竊符合社會(huì )公眾的認知。
（四）對類(lèi)似行為應當作相同評價(jià)
實(shí)踐中，對于非法獲取支付寶、微信等第三方支付平臺用戶(hù)名、密碼等賬戶(hù)信息，占有第三方平臺賬戶(hù)內余額的行為認定為盜竊罪，已基本形成一致意見(jiàn)。[7]
但是，對占有第三方支付平臺綁定銀行卡內資金的行為認定為信用卡詐騙罪還是盜竊罪，存在分歧。假設根據錢(qián)款的來(lái)源，將占有他人綁定銀行卡內資金的行為定性為信用卡詐騙罪，則會(huì )對類(lèi)似行為評判不一導致罪刑失衡。特別是行為人從同一用戶(hù)第三方支付賬戶(hù)余額及綁定的銀行卡內轉走資金，對其行為分別認定為盜竊罪和信用卡詐騙罪兩罪，明顯違背罪責刑相適應原則。
注釋
[1]參見(jiàn)黃太云：《立法解讀：刑法修正案及刑法立法解釋》，人民法院出版社2006年版，第91頁(yè)。
[2]周?chē)鴿?、袁舟舟：《淺談二維碼支付的風(fēng)險與防范措施》，《中國信用卡》2015年第1期。
[3]錢(qián)葉六：《存款占有的歸屬與財產(chǎn)犯罪的界限》，《中國法學(xué)》2019年第2期。
[4] 最高人民法院案例指導工作辦公室：《<臧進(jìn)泉等盜竊、詐騙案>的理解與參照——利用信息網(wǎng)絡(luò )進(jìn)行盜竊與詐騙的區分》，《人民司法（案例）》2015年第12期。
[5]黃祥青：《刑法適用要點(diǎn)解析》，人民法院出版社2011年版，第303頁(yè)。
[6] 黃伯青、宋文?。骸渡娴谌街Ц额?lèi)侵財案件的刑事規制解析》，《人民法院報》2019年2月14日。
[7]上引黃伯青、宋文健文。
來(lái)源：上海一中法院微信公眾號
編輯：任喆
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